貼近市場 仍需完善——解讀《國際貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定實施細(xì)則》草案
2008-8-29 11:01:00 來源：現(xiàn)代物流報 編輯：56885 關(guān)注度：摘要：... ...
□本報記者洪厚興
8月11日，商務(wù)部就《國際貨物運輸代理業(yè)管理規(guī)定實施細(xì)則》（以下簡稱《實施細(xì)則》）再次公開征求社會公眾意見。據(jù)了解，這份自“出生”就受到普遍關(guān)注的草案，至今已是第17稿。那么，該《實施細(xì)則》哪些內(nèi)容最受關(guān)注？是否能有效解決貨代行業(yè)存在的問題？為此，記者對業(yè)內(nèi)相關(guān)人士進行了采訪。
市場的迫切需求
“該細(xì)則經(jīng)過反復(fù)修改討論，目前已達17次之多，應(yīng)該能夠基本反映貨代行業(yè)的最新營運情況和解決行業(yè)存在的主要問題。”中國國際貨運代理協(xié)會一位不愿透露姓名的人士對記者稱， “現(xiàn)在貨代企業(yè)的業(yè)務(wù)發(fā)展非常快，以前的某些法規(guī)不適應(yīng)現(xiàn)在的市場實際，因而 《實施細(xì)則》的出臺，可以規(guī)范經(jīng)營秩序。”
據(jù)介紹，該 《實施細(xì)則》主要突顯了貨代企業(yè)的責(zé)任險和多式聯(lián)運提單備案登記制度，而后者也正是貨代行業(yè)目前存在的主要問題之一。
一位貨代企業(yè)人士也表示： “現(xiàn)在貨代行業(yè)較為混亂，迫切需要相關(guān)的法律和法規(guī)來規(guī)范經(jīng)營秩序。立法過程過久對行業(yè)的發(fā)展不利，尤其對市場相對較為混亂的貨代行業(yè)，我們希望相關(guān)的法律、法規(guī)能夠盡快定稿并頒布實施。”
“就目前情況來看，貨代行業(yè)規(guī)模普遍為中小企業(yè)，其業(yè)務(wù)范圍也局限在代理客戶訂艙、代理客戶報關(guān)、代理客戶裝箱、代辦其他出口和進口手續(xù)等。而且，未經(jīng)商務(wù)部頒發(fā)中華人民共和國國際貨物運輸代理企業(yè)批準(zhǔn)證書的公司比比皆是，這些公司也紛紛以物流公司的名義從事國際貨運代理業(yè)務(wù)。這些公司往往注冊資金比較低，從經(jīng)濟上沒有抵御風(fēng)險的能力，而且由于其不具備從事國際貨運代理業(yè)務(wù)經(jīng)驗的人才，管理存在一定的問題，一旦公司出現(xiàn)問題，這樣的公司瞬間即可消失，貨方很難追究這些公司的經(jīng)濟責(zé)任。”對于 《實施細(xì)則》的深層次背景以及市場對該法規(guī)需求的迫切性，大成律師事務(wù)所律師關(guān)鍵這樣表示。
責(zé)任險仍受爭議
這份草案的第33條規(guī)定：國際貨代公司簽發(fā)多式聯(lián)運提單，應(yīng)投保提單責(zé)任險。責(zé)任險范圍包括：國際貨代公司作為提單簽發(fā)人的法律責(zé)任、錯誤、疏忽遺漏等。最低保險賠償限額不應(yīng)低于100萬元。保險期限應(yīng)不少于1年并應(yīng)逐年連續(xù)投保。國際貨代公司增設(shè)一個分支機構(gòu)，增加不低于20萬元的賠償限額。而第34條更明確規(guī)定：國際貨運代理企業(yè)憑符合 《實施細(xì)則》規(guī)定的有效提單責(zé)任保險合同辦理多式聯(lián)運提單登記手續(xù)。
作為這份草案主要內(nèi)容之一的責(zé)任險，基于其同樣顯著的優(yōu)勢與劣勢，業(yè)內(nèi)人士對其仍有著較大的爭議。
據(jù)介紹，國際貨代企業(yè)責(zé)任險，通常是為了降低貨運代理企業(yè)在從事國際貨物運輸中各個環(huán)節(jié)可能出現(xiàn)的風(fēng)險。
“從保險合同的簽訂到運輸環(huán)節(jié)，再到向承運人索賠手續(xù)等，企業(yè)在從事上述行為中的任何疏忽或過失都會帶來非常嚴(yán)重的后果和巨大的經(jīng)濟損失。同時，國際貨代企業(yè)經(jīng)營范圍廣，具有代理人和當(dāng)事人雙重身份、風(fēng)險因素多、責(zé)任認(rèn)定專業(yè)性強等特點，投保責(zé)任險可以將經(jīng)營風(fēng)險市場化，減少企業(yè)自身承受的風(fēng)險壓力 和 經(jīng) 營 成本。”一位業(yè)內(nèi)人士稱。
事實上，責(zé)任險還能在一定程度上規(guī)范市場秩序。
“責(zé)任險的提出還是很具有前瞻性的。”關(guān)鍵稱，“《實施細(xì)則》規(guī)定國際貨運代理企業(yè)必須投保國際貨物運輸代理責(zé)任保險，商務(wù)部通過這一制度的安排來規(guī)范國際貨運代理企業(yè)，使得規(guī)模很小且生存能力較弱的企業(yè)退出該行業(yè)。同時，通過該保險制度的安排，使得貿(mào)易方因貨運代理人的過錯而遭受的損失盡快得到足額的賠付。對于國際貨運代理企業(yè)來講，因為其投保了責(zé)任險，解除了后顧之憂，使得這些企業(yè)更能夠為貿(mào)易方提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。這一制度無疑對國際貨運代理企業(yè)和貿(mào)易企業(yè)雙方都是非常有益的。”
盡管投保責(zé)任險有著諸多的優(yōu)點，但在目前的市場環(huán)境下，仍有待完善的空間。
“就目前貿(mào)易方和貨運代理人發(fā)生的糾紛來看，因貨運代理人的過錯而使得貿(mào)易方的貨物發(fā)生短少和滅失的案件較少，即使有一些，標(biāo)的額也并不大。而大量的貨損、貨差糾紛是由于運輸合同而引發(fā)的，責(zé)任方也多為承運人。在這種背景下，要求國際貨運代理人投保責(zé)任險，且不低于100萬元的保險額度，數(shù)額是否偏大，值得商榷。并且這一險種更需要保險公司的設(shè)計和配合。”關(guān)鍵對記者稱。
“投保責(zé)任險也應(yīng)該看是不是符合企業(yè)和市場的實際需要，而且怎樣去實施也是值得探討的。保險作為規(guī)范市場秩序的一種經(jīng)濟措施，也應(yīng)該根據(jù)運輸方式的不同、風(fēng)險大小的不同而有差異，而不應(yīng)該是‘一單式’的。比如，空運和海運這兩種風(fēng)險就不一樣，相應(yīng)地投保也應(yīng)該有一定的差異。”一位企業(yè)人士稱。
提單備案登記操作難度大
目前，貨代公司隨意簽發(fā)提單的現(xiàn)象普遍存在，而至今卻仍沒有相關(guān)的法律來規(guī)范。此次《實施細(xì)則》草案的另一重要內(nèi)容——提單備案登記制度的出臺，對于行業(yè)的規(guī)范發(fā)展無疑具有重要意義。
“目前，很多貨代公司簽發(fā)的提單都很隨意，這樣的提單既沒有統(tǒng)一的格式，提單背面條款也不一樣。同時，提單不明確記載誰是提單項下貨物的承運人，有的貨代公司甚至實行 ‘拿來主義’，不知從哪里抄襲別人的提單，簽發(fā)時隨便書寫一下人名便草草了事。由于提單簽發(fā)隨意，提單的發(fā)貨人和收貨人也很難通過提單識別究竟誰是承運人。提單項下的貨物出現(xiàn)了貨損、貨差很難追究貨運代理人的責(zé)任，甚至出現(xiàn)有些不法貨代企業(yè)與國外的買方勾結(jié)，利用貿(mào)易FOB條款由收貨人訂艙的慣例，與收貨人聯(lián)手搞無單放貨，坑騙國內(nèi)賣方的事件。這常使國內(nèi)的賣方損失慘重，卻很難根據(jù)手中所謂‘不知名’的提單找貨代公司索賠。”關(guān)鍵對記者表示，“在這樣的情況下，商務(wù)部制定的提單備案登記制度以及提單責(zé)任保險制度，就使得貿(mào)易方貨物一旦出現(xiàn)問題，可以通過公共查詢得知承運貨物的承運人究竟是誰，通過保險制度的設(shè)立，也可以通過保險合同盡快得到賠付。這樣的規(guī)定無疑保護了貿(mào)易方的利益，同時也規(guī)范了貨運代理人的簽單行為，遏制了非法簽發(fā)提單的發(fā)生。”
然而，關(guān)鍵也認(rèn)為，提單備案登記制度在規(guī)范行業(yè)發(fā)展的同時，也會在一定程度上遭遇法律適用方面的障礙。
“我國《海商法》將多式聯(lián)運經(jīng)營人定義為承運人。其與貨方的合同定義為運輸合同，雙方合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系有可能受《海商法》的調(diào)整。特別規(guī)定了當(dāng)貨物的滅失或者損壞發(fā)生的運輸區(qū)段不能確定的，多式聯(lián)運經(jīng)營人應(yīng)當(dāng)依照《海商法》關(guān)于承運人賠償責(zé)任和責(zé)任限額的規(guī)定負(fù)賠償責(zé)任。商務(wù)部在 《實施細(xì)則》中將國際代理多式聯(lián)運提單的管理納入貨運代理的管理行列。而貨運代理合同最根本適用的法律為《合同法》中委托合同的有關(guān)規(guī)定。這樣問題就出現(xiàn)了，多式聯(lián)運提單究竟是受《合同法》中委托合同的調(diào)整，還是受《合同法》中運輸合同的調(diào)整？如果在多式聯(lián)運中存在海運的方式，是否受《海商法》的約束？這一問題的解決恐怕需要等待更為詳細(xì)的解釋出臺。同時，《國際海運條例》規(guī)定了無船承運人提單備案登記制度以及繳納保證金制度。如果一家國際貨運代理企業(yè)同時有權(quán)簽發(fā)多式聯(lián)運提單的權(quán)利，那么它是否仍需按照該細(xì)則的規(guī)定繳納提單責(zé)任保險呢？如果兩個法律都要執(zhí)行，這無疑加重了企業(yè)的經(jīng)營負(fù)擔(dān)。這是《實施細(xì)則》需要進一步研究的。”關(guān)鍵對記者表示。
